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公司章程中必备条款潜伏的法律风险浅析

日期:2015年8月25日 15:23

公司章程中必备条款潜伏的法律风险浅析

                     ——有限责任公司

公司章程,是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件,也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。公司章程是公司治理过程中的“宪章”,是公司有效运行的重要基础,是公司活动的根本准则,是公司必备的由公司发起人制订的,并对公司、股东和公司的经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。

然而,实践中有相当一部分企业只是简简单单地照抄公司法的规定,或是随意的采用工商局制定的范本,从而导致章程的实用性、操作性不强。目前多数公司章程都只是简单罗列公司法中的相关规定,并无针对性的规定,因而导致公司章程不适应公司的实际需求,本来应由公司章程进行规范明确的事项,在具体个案的纠纷中,由于在公司章程中没有相应的规定,使得纠纷陷入僵局,阻碍了公司管理运营效率,增加了公司自身解决纠纷的难度和成本。因此,设计一份适用性强的公司章程,对于完善公司治理结构,提高公司自治能力和解决纠纷的效力,降低公司自身解决问题的成本,都有着重要的现实意义。然而,要制定一份适用性强的公司章程,就应该先对公司章程中可能潜伏的风险有一个清楚的认知。

根据《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)第二十三条:“设立有限责任公司,应当具备下列条件:(一)股东符合法定人数;(二)股东出资达到法定资本最低限额;(三)股东共同制定公司章程;(四)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;(五)有公司住所。”的规定,具备公司章程是公司成立的必备要件。对于公司章程如何制定呢?这个问题一直受到发起人的忽视。虽然《公司法》第二十五条对公司章程的内容作出了规定,但这只是提供了一个方向,罗列了一些基本事项,对于公司章程的具体内容,尚需根据公司的具体情况来予以制定,但必须遵守符合法律规定的基本原则。《公司法》第二十五条所规定的内容是公司章程的必备内容,针对这些内容,不同的公司所作出的规定也是不相同的,因为其中潜在的风险会因不同的公司而有不同的表现。以下将对这些必备条款可能潜在的风险进行逐一浅析。

《公司法》第二十五条:“有限责任公司章程应当载明下列事项:(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人;(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”

1、公司名称、住所

《公司法》第八条:“依照本法设立的有限责任公司,必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。”这是《公司法》对公司名称的强制性要求。此外,公司名称需经过工商登记机关预先核准后,应当按照预先核准的名称在章程中载明。《公司法》第十条:“公司以其主要办事机构所在地为住所。”所谓“主要办事机构所在地”,是指执行公司的业务活动、决定和处理公司事务的机构所在的。之所以要规定必须在公司章程中载明公司的住所,是因为住所地的选择对确定诉讼管辖、债务履行地、纳税机关、政策优惠措施等事关公司重大利益的事项均有着重大影响。因此,公司住所地的选择并不是简单、草率认定,而是需要在制定公司章程时,综合考虑所选住所地能享有的优惠政策、措施或者其他方便公司处理事项的因素。

2、公司经营范围

当前,公司的经营范围,除了属于法律、行政法规规定需经批准的项目,应当依法经过批准外,其他的一律不作限制,都可以由公司章程自行进行约定。因此,公司章程的价值体现就可以在此处得到充分体现。成立一个有限公司,对公司的发展方向、发展经营项目作出何种规划、选择,都可以在公司章程中予以确认。在专业化分工、专业化经营成为企业的一种发展趋势、发展主流时,经营范围在工商登记机关登记备案后,就意味着企业不可以为所欲为,随意更改,而修改公司的经营范围又将陷入繁琐的程序,将会浪费更多的时间成本和人力、物力。因此,在公司章程中详细并准确的记录公司的经营范围,能够为公司避免一些潜在的成本风险损失,一旦确认了经营范围,更应该专注于某一个专业领域做实做透。

3、公司的注册资本

对于注册资本,需要注意的三个问题:第一、最低注册资本要求:有限责任公司的最低注册资本为3万元;第二、注册资本允许分批出资,但是首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定的注册资本最低限额(3万元),其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足,其中,投资公司可以在五年内缴足;第三、在公司登记机关登记的注册资本可以为认缴的出资额,并不要求是实缴的出资额。认缴出资额是指企业的法定注册资本,实缴出资额是指企业经过验资认定的实际已缴的注册资本中的一部分或全部。注册资本认缴制,就给公司更多的时间空间聚集资本,获取更多的投资时间。

4、股东的姓名或者名称

股东为自然人时,要写明股东的真实姓名和住址,要与身份证上的姓名一致,还应载明股东个人的身份证号码。股东为法人时,除记载法人股东的名称和住所,还应载明其法定代表人的姓名。在这里,不能回避的是,在现实经济生活中存在着大量的“公司实际控制人”,即隐名股东。因此,在公司管理中,处理好隐名股东与名义股东之间的关系,是公司健康发展的基石,这就需要公司章程的制定者能具备较多的商业经营和法律智慧。

5、股东的出资方式、出资额和出资时间

根据《公司法》第二十七条规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估计并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。但是全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”《公司法》的这一规定使出资形式多样,这样使投资者的投资更加灵活,也给与了投资者更大的活动空间。以非货币方式出资的形式,如股权、债权、商标权等这些可以用货币估价并可以依法转让的财产,我们应给于其估价。但若章程无明确约定,股东因评估机构选任的权利同样可能发生争议。

对于出资时间,《公司法》允许分期出资,因此,在公司章程中要对每期的出资额、出资日期作出明确规定。如果规定不明,很可能日后会给公司及股东之间的纠纷埋下更多风险。因为《公司法》允许股东出资时间长达2年,投资公司则长达5年。因此,分次出资问题发生争议的概率较之一次性出资方式更高。另外,若股东每次出资并不是按照最终占出资份额的比例进行时,因此实际缴纳出资和约定的出资份额不符,股东按照实际缴纳出资比例还是按照约定的出资份额比例行使股东权利,若缺乏约定很容易发生争议。如某位股东以知识产权作为出资,其出资无法进行划分而分次缴纳,只能一次性出资,其他股东分次出资,在两年内公司赢利按照何种方式分配只能依赖公司章程规定。通常而言,公司出资形式越简单,出资周期越短,法律风险越低;反之,法律风险则越大。

6、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则

在公司的机构设置中,主要有两种模式,一种是规模较大的公司同时设立股东会、董事会、监事会,另一种是股东人数较少、经营规模较小的可以只设立股东会、执行董事、执行监事。《公司法》第四十四条、第四十九条规定,股东会和董事会的议事方式和表决程序,除《公司法》有规定的以外,由公司章程规定。《公司法》第四十五条规定,董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。《公司法》第四十六条规定:“董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年。”《公司法》第五十一条第二款规定,执行董事的职权,由公司章程规定。《公司法》第四十三条第二款规定,有限责任公司股东会定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。《公司法》第一百七十条规定:“公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所,依照公司章程的规定,由股东会、股东大会或者董事会决定。”对于上述情形,如果公司章程中没有作出具体规定,相应的组织和活动将因无章可循而陷入混乱。对待此法律风险,则首先说明合同章程的具体规定和了解公司的具体操作方式。只有当股东或董事之间发生矛盾了,故意寻求决议形成障碍时才会转化为法律危机,因此属于较易弥补的法律风险。

7、公司法定代表人。

有限责任公司的法定代表人因公司机构设置的不同而不同。按照《公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。

 8、股东会会议认为需要规定的其他事项。公司章程还可以规定股东会会议自己认为应当载明的其他事项,所涉及的范围很广。在实际工作中,这些事项因公司而异,往往被很多股东在制定章程时所忽视,应当引起公司章程制定者的重视。

以上只是针对《公司法》所规定的公司章程的必备条款进行浅谈。其实,《公司法》中还规定了很多其他公司可以自主制定、变更、修改的条款,对于这些条款,在制定时都应该充分考虑到公司的实际情况来进行操作,这样才是一份完善的章程。法律对公司章程的内容规定一般都比较原则性,但其实际操作性并不强,仅仅依据简单的公司章程范本,而不将这些原则的规定细化,将会给公司的后续经营潜伏更为严重的法律风险。

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